來(lái)源：法律之樹
作者：王東敏
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實(shí)務(wù)中有很多中小型有限責(zé)任公司，股東和公司之間的關(guān)系非常緊密，企業(yè)為融資方便，由法定代表人以個(gè)人名義與他人簽訂借款合同，但款項(xiàng)用于公司生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)。對(duì)此，借款合同相對(duì)人是否可以主張公司還款，公司應(yīng)承擔(dān)怎樣的債務(wù)責(zé)任，最高法院《關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問(wèn)題的規(guī)定》第23條第二款作出了明確規(guī)定，適用該條規(guī)定時(shí)有幾個(gè)要素：
1．合同是以法定代表人個(gè)人名義簽訂的。實(shí)務(wù)中這種情況經(jīng)常表現(xiàn)為，合同僅有法定代表人簽字，未加蓋公司公章?！睹穹倓t》61條規(guī)定，法定代表人以法人名義從事的民事活動(dòng)，其后果由法人承受。據(jù)此，如合同上加蓋了公章，應(yīng)認(rèn)定為是代表公司的，非個(gè)人行為；如未加蓋公章，僅有個(gè)人簽字，有兩種可能：一種是代表公司，另一種是代表個(gè)人。
公司其他人簽字的合同，不適用該條規(guī)定。公司還可能被其他人控制，如股東或者公司實(shí)際控制人、非法人董事等。上述人員非法定的公司對(duì)外代表，其以個(gè)人名義簽訂的合同，不論是否交付公司使用，不適用該條規(guī)定。當(dāng)然，在上述人員構(gòu)成表見(jiàn)代表的場(chǎng)合，可以另當(dāng)別論。
2． 法定代表人和公司共同承擔(dān)責(zé)任。共同承擔(dān)責(zé)任的理論基礎(chǔ)是共同的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，基于法定代表人的特殊身份，其以個(gè)人名義簽訂合同，自身為合同當(dāng)事人，公司實(shí)際使用資金，享有了合同權(quán)利，參與了合同的履行，可能成為事實(shí)上的合同當(dāng)事人，故在未明確向相對(duì)人告知的情況下，可以推定公司和法定代表人均同意成為合同當(dāng)事人，共同對(duì)債權(quán)人承擔(dān)還款義務(wù)。
3．債權(quán)人承擔(dān)的舉證責(zé)任。債權(quán)人要主張公司和法定代表人同時(shí)共同承擔(dān)債務(wù)責(zé)任，須證明公司和法定代表人均是合同當(dāng)事人。如不能證明公司的借款人身份，不能向公司主張權(quán)利，只能向法定代表人個(gè)人主張；如其證明結(jié)果是法定代表人簽字行為代表公司，非代表個(gè)人，僅可以向公司主張權(quán)利，不得同時(shí)向法定代表人個(gè)人主張權(quán)利。當(dāng)然，法定代表人自己也可以提供證據(jù)證明其非合同當(dāng)事人，簽訂合同行為代表公司，資金是借給公司使用的，債權(quán)人對(duì)此明知且同意，法定代表人有可能不承擔(dān)合同責(zé)任。
《最高人民法院關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問(wèn)題的規(guī)定》第23條第二款規(guī)定：企業(yè)法定代表人或負(fù)責(zé)人以個(gè)人名義與出借人簽訂民間借貸合同，所借款項(xiàng)用于企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)，出借人請(qǐng)求企業(yè)與個(gè)人共同承擔(dān)責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。