日前
最高院再次修改
《關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規(guī)定》
民間借貸利率保護上限有調(diào)整
修改重點一:利率保護上限以2020年8月20日為界,前后有別
修改重點二:刪除了《820規(guī)定》第十條
但是,筆者認為,利率的調(diào)整早就在預(yù)期當(dāng)中,比利率調(diào)整更震撼的是關(guān)于民間借貸合同無效的規(guī)定:
在2020年8月民間借貸司法解釋的修訂中,人民法院認定借貸合同無效的五種情形中增加了一種,即第十四條第三項“未依法取得放貸資格的出借人,以營利為目的向社會不特定對象提供借款的”應(yīng)當(dāng)認定無效。
第十四條 具有下列情形之一的,人民法院應(yīng)當(dāng)認定民間借貸合同無效:
(一)套取金融機構(gòu)貸款轉(zhuǎn)貸的;
(二)以向其他營利法人借貸、向本單位職工集資,或者以向公眾非法吸收存款等方式取得的資金轉(zhuǎn)貸的;
(三)未依法取得放貸資格的出借人,以營利為目的向社會不特定對象提供借款的;----新增內(nèi)容
(四)出借人事先知道或者應(yīng)當(dāng)知道借款人借款用于違法犯罪活動仍然提供借款的;
(五)違反法律、行政法規(guī)強制性規(guī)定的;
(六)違背公序良俗的。
意味著今后,可能更多的民間借貸合同將賠判決無效!
本次,新增的認定民間借貸合同無效條款,對于前面半句,大家應(yīng)該都可以理解:
“未依法取得放貸資格的出借人”,相信幾乎所有的民間借貸的出借人,都無放貸資格...
&34;,很顯然,不以營利為目的,難道吃飽撐著,把錢借給別人,當(dāng)然親戚朋友之間的借貸另當(dāng)別論。
“向社會不特定對象提供借款”,這是該條款的核心。
那么何為向社會不特定的對象?
“不特定對象”通常有三性,即人員的延散性、不可控性和波及范圍的廣泛性。
意味著從現(xiàn)在起,作為出借人如果借錢給沒有任何關(guān)系的借款人,很有可能被認定為向不特定的社會對象發(fā)放借款。而被認定為借款合同無效。
借款合同無效,約定的利率、逾期還款的違約金自然無效,而合同無效的法律后果僅僅是返還借款,賠償損失,然而這里賠償損失應(yīng)為合法的損失,因此,在司法實踐中,借款合同無效后往往只支持返還本金。
例如:
在上海二中院(2019)滬02民終8454號一案中,法院就這樣判決:
無效合同所涉錢款金孫昊應(yīng)予返還,所獲利益應(yīng)予收繳。至于返還金額,潘曉杰45萬元的交付有轉(zhuǎn)款憑證佐證,扣除潘曉杰自述的金孫昊334,980元的支付,尚余115,020元。潘曉杰基于無效合同的約定主張的其余訴請法院均不予支持。
因此,從現(xiàn)在起如果你要出借資金,首先要警惕合同的效力問題,這才是最大的風(fēng)險?。?!
根據(jù)上述這些重要修改,今后,我們應(yīng)該怎樣出具合法借條呢?
借 條(1)
為購買房產(chǎn)(2),今收到(3)好友(4)張三(身份證號)(5)以轉(zhuǎn)賬方式(6)出借的人民幣壹萬元整(¥10000.00元)(7),借期拾個月,月利率1%(8),于××××年××月××日到期時(9)還本付息。逾期未還,則按當(dāng)期一年期貸款市場報價利率(LPR)的4倍計付逾期利息。(10)
借款人的微信號為:*******(13)
借款人:李四(14)
身份證號:××××××××
聯(lián)系電話:xxxxxxx
借款人:李四媳婦(15)
身份證號:××××××××
聯(lián)系電話:xxxxxxx
家庭住址:(具體到門牌號)(16)
××××年××月××日(17)
(1)
憑證名稱:借條
借條是在借貸關(guān)系中債務(wù)人向出借人出具的表明債務(wù)人有到期“還款(付息)贖條”義務(wù)的借款(債權(quán))憑證,反映的是借貸關(guān)系,是日常生活中經(jīng)常使用的憑證之一。債權(quán)人憑借條向法院起訴后,一般只需向法官簡要陳述借款的事實經(jīng)過即可,債務(wù)人要抗辯或抵賴就要負舉證責(zé)任,一般較為困難。
不要寫成“欠條”!欠條也是民間借貸中常用的一種憑證。欠條是交易過后產(chǎn)生的應(yīng)付賬款的一方(債務(wù)人)向債權(quán)人開具的證明其欠款事實,同時表明開具人有到期“還款贖條”義務(wù)的憑證,反映的是欠款關(guān)系。欠條形成的原因有很多,既可以是借貸,也可以是買賣、承攬、勞資糾紛等其他法律關(guān)系,因此僅憑欠條尚不足以證明爭訟錢款的性質(zhì)。換句話說,借款肯定是欠款,但欠款不一定是借款。當(dāng)欠條持有人憑欠條向法院起訴后,欠條持有人必須向法官陳述欠條形成的事實,如果對方對此事實進行否認、抗辯,欠條持有人必須進一步舉證證明存在欠條形成事實。
絕對不能寫成“收條”。收條是指債權(quán)人在收到錢款時向債務(wù)人出具證明還款事實的憑證,并不對債務(wù)人產(chǎn)生“還款(付息)贖條”的義務(wù)。因此收條反映的是給付關(guān)系,不反映債權(quán)債務(wù)關(guān)系,相反是用來消滅債權(quán)的。以收條作為證據(jù)向法院起訴,一般不會得到法院支持。
(2)
借款事由
注明借款事由,確保借款不用于違法犯罪活動。也避免一旦發(fā)生訴訟后借款人對該筆借款的用途提出抗辯。
(3)
今收到
強調(diào)款項已經(jīng)實際交付。
(4)
借貸人關(guān)系
在借條中表明借貸雙方是好友關(guān)系或是其他親屬、同學(xué)、同事等特定身份關(guān)系,證明并非是向“不特定多人”出借資金。
(5)
出借人
此處寫明出借人姓名全名,應(yīng)與身份證上的名字一致。出借人姓名后應(yīng)附身份證號。
交付方式
(6)
交付方式
由于借貸多發(fā)生在熟人之間,如果借款金額小使用現(xiàn)金支付的,很少有人會打借條。當(dāng)然,你還是可以在借條上選擇現(xiàn)金交付。
不過既然打了借條,最好就是通過銀行轉(zhuǎn)賬的方式交付錢款,必要時可以在借條中注明借款人的銀行賬號。發(fā)生糾紛時,有借條+銀行匯款憑證作為證據(jù)基本上就不會輸。
由于借條屬于實踐性合同,即款項實際交付才生效。司法實踐中,涉及大額借款或被告抗辯借貸行為尚未實際發(fā)生并能作出合理說明時,債權(quán)人還要承擔(dān)實際交付的舉證責(zé)任,如果是現(xiàn)金交付就很難舉證。
(7)
借款金額
借款金額應(yīng)當(dāng)寫明幣種。參照《中國人民銀行票據(jù)填寫規(guī)范》中文大寫金額數(shù)字到“元”為止的,在“元”之后應(yīng)寫“整”(或“正”),“角”“分”之后不寫“整”(或“正”)。中文大寫金額數(shù)字書寫中將“元”寫成“圓”也是可以的。
司法實踐中,如果借條上的借款金額出現(xiàn)大小寫不一致的,根據(jù)日常生活經(jīng)驗和邏輯推理,一般以大寫金額認定,除非有證據(jù)證明是所借錢款是小寫金額。
(8)
利息
借款利率應(yīng)明確為年利率或月利率,同時大寫標(biāo)明。
人民法院在民間借貸糾紛案件審理過程中,對于各種以“利息”“違約金”“服務(wù)費”“中介費”“保證金”“延期費”等突破或變相突破法定利率紅線的,應(yīng)當(dāng)依法不予支持。
(9)
借款期限
根據(jù)《民法總則》第188條規(guī)定,注明了還款期限的借條,訴訟時效是還款期限屆滿之日起3年,而沒有注明還款期限的借條,當(dāng)事人可以隨時要求還款,3年訴訟時效不會開始計算,適用最長訴訟時效20年。
因此大家要注意,要么就別約定借款期限,如果約定了,期限到了之后,應(yīng)注意3年訴訟時效。如果3年訴訟時效快過了,就要及時采取措施,通過書面等形式向?qū)Ψ酱呤眨⒈A糁鲝垯?quán)利的證據(jù),讓訴訟時效重新起算。
10
逾期利息
到期未還后的利率是否和約定的借款期限內(nèi)利率一致是常見的爭議焦點,應(yīng)在借條中明確略高于借期利率的逾期利率。根據(jù)最新司法解釋,以中國人民銀行授權(quán)全國銀行間同業(yè)拆借中心每月20日發(fā)布的一年期貸款市場報價利率(LPR)的4倍為標(biāo)準確定民間借貸利率的司法保護上限。
11
實現(xiàn)債權(quán)的費用
這句話看起來比上面的主要條款還長,但非常有必要加。
根據(jù)最高人民法院(2016)最高法民終613號判決,【借款人】李強、楊娟在給【出借人】吳曉光的借款合同中約定:
最高法院認為,該約定系各方當(dāng)事人的真實意思表示,內(nèi)容不違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定,應(yīng)屬有效,各方當(dāng)事人應(yīng)誠信履行。
最高人民法院(2019)最高法民申1085號民事裁定書:
有了這一句話,打起官司,實現(xiàn)債權(quán)——
省錢!
12
送達
這句話看起來也比上面的主要條款還長,但也非常有必要加。
在民事訴訟特別是民間借貸糾紛中,被告缺席率非常高,普遍面臨“送達難”的問題。法院在向被告(通常是借款人、保證人等)郵寄送達相關(guān)法律文書時,往往出現(xiàn)郵寄送達因“原址查無此人”“遷移新址不明”“原寫地址不詳”等被退回。如果無法送達給被告的話,法院經(jīng)常采用公告方式進行送達。
公告送達能把訴訟周期拉得很長,更重要的是,在這個期間,被告很可能已經(jīng)轉(zhuǎn)移財產(chǎn)!
2016年9月13日,最高人民法院發(fā)布了《關(guān)于進一步推進案件繁簡分流優(yōu)化司法資源配置的若干意見》(法發(fā)〔2016〕21號),其中第3條意見規(guī)定:
完善送達程序與送達方式。當(dāng)事人在糾紛發(fā)生之前約定送達地址的,人民法院可以將該地址作為送達訴訟文書的確認地址。
因此只需要在合同中約定送達地址即可。
有了這句話,法院不用擔(dān)心送達難的問題了,當(dāng)事人也不用因為公告送達等方式被拖延很多時間??傊?/p>
省時間!
13
微信
隨著微信的普及,在許多訴訟中,微信的聊天記錄、轉(zhuǎn)賬記錄等等都成為訴訟的關(guān)鍵證據(jù)。而在微信證據(jù)的認定中,目前難度非常大,由于目前微信并未實名認證,因此最大的難點是如何證明這個微信號就是債務(wù)人本人的微信號。
這個問題在許多人看來可能覺得不可思議,我跟他一直是用這個微信號聯(lián)系的,不是他會是誰呢?
但是!如果在借條上、或者合同中直接約定了對方的微信號,那么當(dāng)發(fā)生糾紛時,該微信就可以直接認定為是債務(wù)人本人的微信號,上面的聊天記錄和轉(zhuǎn)賬記錄就都能夠核實了。
有了這一句話,打起官司,實現(xiàn)債權(quán)——
省力!
14
借款人
借條上出借人簽不簽字不重要,但借款人必須簽名捺印。借款簽名須在“借款人:”后寫全名,并與身份證所載姓名一致,且需附身份證號。同時還要讓借款人在名字上捺手印。
同時,最好讓借款人將簽名捺印的身份證復(fù)印件作為借條的附件,或?qū)⑸矸葑C復(fù)印到借條背面或其他空白位置。
15
借款人配偶
如果借款人已婚,最好由夫妻雙方共同簽字。確認為夫妻共同債務(wù),避免爭議。
16
家庭住址
寫上借款人家庭住址和聯(lián)系方式,因為后期訴訟立案需要被告信息。
17
落款日期
落款日期應(yīng)為所借款項實際支付的日期,并應(yīng)大寫。借條末尾日期下面的空白處最好裁掉。