一、基本案情
車某是金某房地產(chǎn)開發(fā)公司實際控制人。
2011年5月10日，車某以金某公司名義向駱某借款3000萬，期限6個月，月息5%，并將金某公司的90%股權轉讓給駱某指定的人員作為擔保。另外與駱某指定的人員朱某簽訂買賣合同，將24套房產(chǎn)銷售給朱某某。如果沒有還款，這24套房產(chǎn)將折價由駱某所有；如果還款，小貸公司將這24套房產(chǎn)返還。最后，車某以金某公司的部分土地使用權及該地上建筑物（在建工程）抵押給駱某，并向當?shù)氐姆抗芫洲k理了抵押登記手續(xù)。這3000萬元的絕大部分，被用于償還金某公司的借款、支付工程款等經(jīng)營項目。
2011年6月1日，車某再次以金某公司名義向駱某借款1000萬元。車某本人為其提供連帶責任擔保，同時以金某公司名下另一棟在建工程、商業(yè)門面及所產(chǎn)生的收益提供抵押擔保。該款被用于支項目工程款和配套尾款。
第二次借款發(fā)生不久，發(fā)生山體滑坡，影響了金某公司開發(fā)的進度。
同時，為了辦理已售房產(chǎn)的房產(chǎn)證，車某與駱某協(xié)商，解除在建工程的抵押，等辦好相關手續(xù)，再重新抵押給駱某，駱某同意了。
不久，駱某、車某協(xié)商，由駱某委托黃浦小貸公司作為借款人與金某公司重新簽訂借款合同，另外追加了車某控制的中加國聯(lián)公司在借款1500萬元范圍內(nèi)提供擔保保。
后來，受山體滑坡事件影響，以及后續(xù)資金不足，金某公司沒法按期完成工程建設，沒法還款給小貸公司，小貸公司提起民事訴訟，發(fā)現(xiàn)：
在借款前，車某已經(jīng)將那24套房產(chǎn)當中的部分房屋銷售給他。
另外，由于小貸公司、金某公司之間沒有辦理備案登記，其余房產(chǎn)也因民事訴訟被金某公司的其他債權人申請法院查封保全了。
另外，在建工程抵押解除之后，金某公司在為相關購房者辦理房產(chǎn)證期間，也發(fā)生了民事訴訟，這些在建工程也被法院查封保存了。
小貸公司于是向公安機關報案，聲稱被車某詐騙了4000萬元。
經(jīng)鑒定，借款前，金某公司凈資產(chǎn)大約為負3656萬余元。在借4000萬元之前，金某公司所涉民事訴訟及仲裁總金額為3236萬元，截止被小貸公司起訴期間，民事訴訟及仲裁總金額增加到了1.3億元。金某公司項目當中，已建成部分建筑面積為121553.7平方米，已結算工程總造價1.6億元，售房款收入為2.2億元為爛尾樓，其他部分項目只完成基礎及主體修建，由于山體滑坡影響，以及沒有后續(xù)資金，已經(jīng)爛尾。
二、焦點問題
這個案件中，車某是否構成合同詐騙罪的一個關鍵問題是其主觀上是否具有非法占有的目的。對于車某來說，對其不利的情節(jié)有：
第一，借款時，車某控制下的金某公司的凈資產(chǎn)為3600多萬，資不抵債。
第二，第一次借款時，用于抵押的24房產(chǎn)中，部分房屋已經(jīng)銷售出去了。
第三，由于沒有辦理備案登記，小貸公司提起民事訴訟時，發(fā)現(xiàn)金某公司涉及其他民事訴訟，這24套房產(chǎn)被法院查封了。
第四，為了協(xié)助金某公司辦理房產(chǎn)證，解除了在建工程的抵押登記，還來不及重新辦理在建工程抵押登記，由于金某公司涉及其他民事訴訟，這些在建工程也被法院查封了。
三、研究答復：
這個案件中，最關鍵的焦點就是車某主觀上有沒有非法占有的目的？根據(jù)刑法規(guī)定，所謂合同詐騙罪是指在以非法占有為目的，在簽訂、履行合同過程中，虛構事實或者隱瞞真相，使對方陷入認識錯誤，并基于認識錯誤處分財產(chǎn)，被害人遭受損失，被告人或第三人獲得財產(chǎn)的行為。
以非法占有為目的是合同詐騙罪的主觀構成要件之一，在認定被告人的行為是否構成合同詐騙罪時，具有重大的意義。如果具有非法占有目的，符合其他條件的話，被告人的行為就構成合同詐騙罪。如果沒有非法占有目的，就算符合虛構事實或者隱瞞真相等其他條件，被告人的行為也不構成合同詐騙罪。
那么，具體到本案當中，所謂的以非法占有為目的，應如何理解呢？既然是以”非法占有“為目的，那么此目的必須是獲取到非法占有之前產(chǎn)生，在審查被告人是否具有非法占有目的時，就要重點審查兩點：
第一點，被告人在得到被害人4000萬元借款前的行為、資產(chǎn)情況，這些情節(jié)可以確定被告人在借款之前有沒有償還能力，或者說是否具有償還的可能性。
第二，被告人在得到被害人4000萬元借款后的行為，譬如如何使用這4000萬元，如何對待這4000萬元債務等，這些行為可以推定、印證被告人在獲取被害人財產(chǎn)前有沒有非法占有目的。
首先，被告人借款時資不抵債，可證明其具有非法占有目的嗎？
在獲取到被害人4000萬元借款前，被告人凈資產(chǎn)為3600多萬，屬于資不抵債，能否證明被告人沒有還款能力呢，答案是否定的，理由是房地產(chǎn)開發(fā)行業(yè)，高負債運行是常態(tài)。雖然，被告人在借款時，資不抵押，但是被告人的項目運行順利，相關房產(chǎn)、店鋪能夠順利完工，并且以合理的價格銷售或者租賃出去的話，其實是有能力把這4000萬元借款還掉的。
另外，被告人借到錢后，是把借款用于項目運營，沒有用于其他個人支出或者與項目運營無關的支出，這也可以說明被告人積極運營公司，爭取把房產(chǎn)、店鋪完工，這是一種為償還債目積極創(chuàng)造條件的行為。
其次，借款之前，用于擔保的24套房產(chǎn)當中有部分已經(jīng)銷售給別人了。借款之后，用于擔保的24套房產(chǎn)、在建工程被法院查封保存，喪失了保障被害人債權實現(xiàn)的能力，能不能認定被告人具有非法占有目的？
對于這個問題，我們在考察其之所以被法院查封保存的時間點。如果這些資產(chǎn)是在借款前被法院查封保全的，也就是說被告人以被法院查封保全的資產(chǎn)作為擔保，向被害人借款的，由于這些資產(chǎn)不能起到擔保債權實現(xiàn)的結果，那估計可能會被認定具有非法占有目的。然而，本案的相關資產(chǎn)是借款后才被法院查封保全的，被告人在借款前也沒有預測后，其公司運營會出現(xiàn)如此大的困難，導致公司的資產(chǎn)全部被查封保全，沒法經(jīng)營下去。
另外，我們還要考慮這些資產(chǎn)之所以能被法院查封保全的原因。在借款的時候，被告人提供的24套房產(chǎn)當中，除了小部分之外已經(jīng)銷售出去的除外，大部分都是可以備案的，一旦備案，被害人就可以這些財產(chǎn)優(yōu)先受償，從而可以保障到自己的債權，但是被害人考慮到備案的話，就要交付一大筆稅款；被告人還款后，把房子返還給被告人時，又要交付一大筆稅款，沒有要求被告人配合其進行備案。被害人沒有備案，是這些房產(chǎn)之所以能被法院查封保全的原因，而之所以不備案，是被害人權衡利弊之后，自已選擇的結果。
對于被法院查封保全的在建工程，那是被告人把部分房產(chǎn)銷售出去后，為了辦理房產(chǎn)證，請求被害人暫時解除抵押，等到把相關房產(chǎn)證辦妥之后，再重新辦理抵押，被害人答應了，才解除抵押的?？墒窃诮獬盅?，辦理房產(chǎn)證的過程中，被告人被其他債權人提起民事訴訟，導致這些在建工程被法院查封凍結。
而被告人之所以被其他債權人起訴，一個最關鍵的原因就是在項目開發(fā)過程中，發(fā)生了山體滑坡，影響了工程的進度，而山體滑坡對被告人來說，屬于意外事故，超出了被告人的預測，這也不是被告人愿意看到的。這也就是說如果沒有發(fā)生山體滑坡，被告人的項目就極其可能正常開發(fā)下去，直到完全，把相關房產(chǎn)、店鋪銷售或者租賃出去，資金回籠，把這4000萬元還給被害人。
對于這24套房產(chǎn)當中，有小部分已經(jīng)銷售出去的事情，從這點來看，被告人確實存在違反誠信的行為，但這只是一小部分房產(chǎn)而已，這些銷售的房產(chǎn)價值與還沒有銷售出去的房產(chǎn)的價值相比，與被告人用于抵押的在建工程相比，只是一個很小的金額，不會在整體上影響到被告人提供的擔保物的價值。另外，被告人本人還對這4000萬元借款承擔個人連帶責任，還提供了另外一間公司為這4000萬元借款當中的1500萬元承擔擔保責任，這些都可以印證被告人沒有非法占有目的。
綜上，我們認為根據(jù)本案的證據(jù)，無法證明被告人主觀上有非法占有的目的，被告人的行為無罪。
四、案件感悟
在借款類合同詐騙案件中，我們要盡量避免司法機關客觀歸責。即被告人最后沒有還錢的，同時在借款過程中，存在一些瑕疵的，或者在這個過程中，發(fā)生了一些意外情況的，就認定被告人構成合同詐騙罪。
這類案件中，我們要仔細審查被告人在借款時有沒有還款能力。如果在借款時，明顯具有還款能力，只是后來發(fā)生了一些情況，喪失了還款能力的，就不能認定罪名成立?；蛘咴诮杩顣r，雖然還款能力不是確定，但被告人具備還款的現(xiàn)實條件，被告人積極經(jīng)營項目或公司，為還款創(chuàng)造條件的，只是經(jīng)營失敗了，導致最終沒有還款的，也不能認定被告人罪名成立。
在被告人還款能力不確定，只是具備還款的現(xiàn)實條件這種情況中，被告人對借款的使用就很關鍵了，如果用于正常經(jīng)營，可能會被認定為還款創(chuàng)造條件。如果用于其他用途，譬如個人自用，賭博、投資股票之類的，那就可能被認定沒有為還款創(chuàng)造條件，從而被司法機關推定為具有非法占有目的。