專家表示，質保服務?？畈皇欠ǘㄒ?，不像對商業(yè)銀行、第三支付機構在備付金的提存比例、使用范圍、存管資質等方面的要求，部分網貸平臺質?？顑H僅是個噱頭，該部分資金完全由網貸平臺自由支配，無法起到?？畲兜淖饔茫黄浯?，質保資金計提和存管多是屬于網貸平臺自愿進行，質?？钍欠翊嬖谧兿鄵?，值得商榷
法治周末見習記者 羅聰冉
近日，老牌P2P平臺宜人貸的一個新動作，引發(fā)業(yè)界關注。
2017年1月5日，宜人貸官網發(fā)布《2016年12月宜人貸質保服務?？畲婀軋蟾妗罚Q截至2016年12月31日，宜人貸在廣發(fā)銀行的活期專戶余額約3.378億元，與2016年11月30日的9.885億元相比，減少了大約6.5億元。報告期內，宜人貸從質量保障服務活期專戶提取人民幣7.5億元至質量保障服務資金理財賬戶購買理財。
宜人貸動用質保服務?？畈⒉皇且驗榘l(fā)生了巨額壞賬，而是要拿這筆錢去購買理財產品，對此有觀點認為，宜人貸此舉并無不妥，畢竟錢還在那里，沒有被揮霍；但是也有觀點旗幟鮮明地指出，宜人貸此舉涉嫌違規(guī)。
如何看待宜人貸拿質保服務專款購買理財產品的行為？專家認為，質保服務?？畋旧砭哂刑峁┰鲂欧盏南右桑黄浯?，平臺挪用質保服務?？钯徺I理財，也違反了“專款專用”的協(xié)議約定。
事件：被指違規(guī)挪用風險備付金
宜人貸是宜信旗下的P2P平臺，由恒誠科技發(fā)展（上海）有限公司（以下簡稱“恒誠公司”）經營，現(xiàn)擁有百萬注冊用戶、投資金額百億元。
官網介紹，宜人貸在銀行開立質保服務?？钯~戶，平臺每筆借款成交時，宜人貸會提取一定比例的金額放入該賬戶；當借款人出現(xiàn)逾期時，宜人貸將啟用質保服務專款對相應出借人進行償付；銀行會針對質保服務專戶資金的實際進出情況每月出具存管報告，質保服務?？顏碓礊橐巳速J按照合同金額7%計提；為提高質量保障服務?？畹馁Y金使用效率，2016年12月起宜人貸開始使用部分質保服務專款購買廣發(fā)銀行保本理財產品，購買的銀行理財產品綜合考慮了流動性和收益率，理財中的部分資金可以當日贖回到賬，隨時滿足為出借人及時償付的需要。
“理財平臺還需要購買另外的理財產品，總是感覺格外的諷刺?！?月8日，“深扒P2P”微信公眾號的作者“八阿哥”，在發(fā)表《唐寧醒醒，宜人貸涉嫌違規(guī)挪用風險備付金》時指出。
“八阿哥”介紹，所謂的質保服務專款，其實就是過去P2P行業(yè)風行的風險備付金，風險備付金曾是P2P平臺增信的重要手段；但自從2016年8月，P2P的監(jiān)管條例中規(guī)定“平臺不得直接或變相向出借人提供擔?；虺兄Z保本保息”之后，P2P平臺紛紛將風險備付金偷換了概念，用了質保服務?？钸@個新名詞，在這個改名的浪潮中就包括宜人貸；但就像趙本山的那句名言“你把馬甲脫了我照樣認識你”，質保服務?？顨w根結底還是風險備付金，目的依舊是為了償付借款人的逾期欠款，保障投資者的資金安全。
法治周末記者在宜人貸官網看到，其于2016年8月發(fā)布《宜人貸“風險備用金”更名為“質保服務?？睢惫妗?，依照監(jiān)管與稅務部門規(guī)范性要求，宜人貸的“風險備用金”將于2016年8月23日正式更名為“質量保障服務專款”（簡稱“質保服務?？睢保敬蚊Q變更不會影響宜人貸為用戶提供的保障服務。
宜人貸2016年第三季度財務報告顯示，宜人貸按照本期促成借款總額的7%計提風險備用金為人民幣3.767億元，截至2016年9月30日，與風險備用金有關的限制性現(xiàn)金余額為人民幣9.307億元。
“八阿哥”指出，宜人貸的風險備付金即質保服務?？?，就是用戶的錢，既是用戶借款的一部分，也是投資者出借資金的一部分；但平臺充當的是信息中介的角色，并沒有獲得資金使用權的權利；再進一步說，風險備付金的首要原則是“?？顚Ｓ谩?，資金的優(yōu)先目的、唯一使命是為網絡信貸提供一定程度的保障；而宜人貸將質保服務專款用于購買理財產品，違背“專款專用”原則。
回應：資金和收益定向回質保專戶
不過，法治周末記者在《宜人貸質量保障服務協(xié)議》中看到，其對質量保障服務的定義，是指根據出借人、借款人及恒誠公司三方已簽署的《宜人貸借款及服務協(xié)議》第2.1.9條的規(guī)定，恒誠公司為出借人及借款人在整個借款期限內提供的質量保障服務，作為服務報酬，出借人及借款人應按照《宜人貸借款及服務協(xié)議》的約定分別向恒誠公司支付平臺管理費及平臺服務費。其中，恒誠公司從借款人及出借人收取的平臺管理費及平臺服務費中對應的相當于借款金額的一定比例，應作為恒誠公司提供上述質量保障服務而取得的質保服務費用（簡稱“質保服務?？睢保?。
“根據宜人貸財報，風險備付金是按照2016年第三季度促成借款總額的7%計提的；如果風險備付金是從服務費和管理費中計提的，那么，平臺收取的服務費和管理費比例該有多高？”“八阿哥”補充，互金平臺很多規(guī)定都語焉不詳，但無論資金來源是什么，風險備付金都需是專款專用。
記者在《宜人貸質量保障服務協(xié)議》中也看到了“專款專用”的說法。在該協(xié)議中，對質保服務?？钯~戶的定義是，為出借人的共同利益考慮、由恒誠公司設立并管理、以恒誠公司的名義單獨開立的一個專用賬戶，由恒誠公司將其收取的質保服務?？畲嫒氪藢Ｓ觅~戶；款項?？顚Ｓ?，用于因恒誠公司在未能按協(xié)議約定提供充分的質量保障服務使得出借人存在回款損失時，向出借人支付的質保償付費，以在一定限度內補償出借人可能存在的回款損失。
2月13日，宜人貸公關部相關負責人向法治周末記者表示，廣發(fā)銀行作為宜人貸質量保障服務?？詈涂蛻艚灰踪Y金的存管銀行，將嚴格限定質保服務資金理財賬戶的資金和收益只能定向支付回質保專戶，只作為客戶代償資金使用。
截至2017年1月31日，由廣發(fā)銀行存管的質量保障服務專項資金總余額為人民幣11.905億元；其中，活期專戶余額為人民幣4.405億元，理財賬戶未到期理財余額7.5億元。
爭議：質保服務?？钍欠褡兿鄵?/p>
中國政法大學資本金融研究院網絡經濟研究中心主任武長海認為，對宜人貸從質量保障服務活期專戶中提取7.5億元購買理財產品行為定性的前提，是對質保服務專款的性質進行界定。
2016年8月16日，銀監(jiān)會等出臺了《網絡借貸信息中介機構業(yè)務活動管理暫行辦法》（以下簡稱“暫行辦法”），規(guī)定了網絡借貸信息中介機構的性質和業(yè)務范圍，即P2P平臺的性質為金融信息中介公司，從事的業(yè)務范圍是為借款人與出借人實現(xiàn)直接借貸提供信息搜集、信息公布、資信評估、信息交互、借貸撮合等服務。
暫行辦法第三條規(guī)定，P2P平臺不得提供增信服務，不得直接或間接歸集資金；第十條規(guī)定，P2P平臺不得從事或者接受委托從事直接或間接接受、歸集出借人的資金；不得直接或變相向出借人提供擔保或者承諾保本保息。
“質保服務?？罹褪荘2P行業(yè)以前的風險備付金或者風險準備金，暫行辦法已經禁止這種行為，平臺為了逃避監(jiān)管換了一個馬甲而已。”武長海表示，風險準備金一般是指銀行等金融機構或企業(yè)從凈利潤中提取用于彌補虧損的風險準備；P2P平臺不屬于金融機構，它提供的是中介服務；質保服務?？顚儆谠鲂欧?，即便說該筆錢來源于平臺利潤，也是違規(guī)的；如果該筆錢來源于出借人一定比例的資金，還涉嫌非法歸集資金；P2P平臺使用質保服務?？钯徺I理財產品增加了此項資金的風險。
上海金融與法律研究院執(zhí)行院長傅蔚岡表示，質保服務專款或風險備付金，實際上類似于銀行存款保險，但按照現(xiàn)在的監(jiān)管，P2P平臺只是信息中介，不應提供該服務；P2P平臺拿自身錢款投資理財，無可厚非，但不能以保障出借人的名義。
不過，中聞律師事務所合伙人李亞認為，目前的監(jiān)管政策，只是禁止網貸平臺直接或變相向借款人提供擔?；虺兄Z保本保息，至于質保服務?？钍欠駷樽兿鄵＿€需要經有關部門認定。
“監(jiān)管規(guī)定平臺不得提供擔保，但沒有明確對風險備付金進行界定；平臺為了規(guī)避風險，采取了一些變通的做法，改名為質保服務專款，在平臺協(xié)議里表述是‘一定限度內補償出借人可能存在的回款損失’，并沒有說完全補償，所以，質保服務?？钍欠窈弦?guī)還需監(jiān)管明確?！被ヂ?lián)網法律分析人士仰海波表示。
建議：質保服務?？钜?guī)范存空白待補
“質保服務?？钍蔷W貸平臺按照一定比例提取的?？?，目的是為了及時保證兌付或者是購買債權，起到待付資金的作用?！崩顏啽硎?，雖然監(jiān)管政策對該部分沒有作出約定，但是在出借人與網貸平臺或其關聯(lián)公司簽訂相關的質量保障服務協(xié)議中，提到了質?？顚？顚Ｓ玫膯栴}，即用于向出借人支付質保代償費；因此，網貸平臺不應當將專款用于風險處置以外的其他用途，如果質?？畲嬖谒茫蜁适浯嬖诘囊饬x，不符合設立的初衷。
仰海波也認為，平臺承諾質保服務?？钯~戶的款項是專款專用，將這筆錢用于購買理財，違反與投資人的協(xié)議約定。他分析，平臺稱“質保服務資金理財賬戶的資金和收益只能定向支付回質保專戶”，是指平臺使用該筆錢暫時去買理財產品，以后錢還是會回到質保專戶，即未改變規(guī)則，只是在資金運用上進行了處理；但只要是理財，都會存在風險，不僅會影響到資金的流動性，還會觸發(fā)其他風險。
根據廣發(fā)銀行廣州分行為宜人貸出具的存管報告可以看到，銀行僅針對質量保障服務專項資金的實際進出情況出具存管報告，銀行不承擔資金來源及投資安全的審核責任。
這意味著，銀行對P2P平臺的質保服務?？畹氖褂们闆r不進行審核，質保服務?？钍聦嵣线€是處于P2P平臺的處置之下。
李亞認為，網貸平臺質保服務?？畹墓芾砣源嬖趩栴}，首先，質保服務?？畈皇欠ǘㄒ?，不像對商業(yè)銀行、第三支付機構在備付金的提存比例、使用范圍、存管資質等方面都有要求，部分網貸平臺質?？顑H僅是個噱頭，該部分資金完全由網貸平臺自由支配，無法起到專款待付的作用；其次，質保資金計提和存管多屬于網貸平臺自愿進行，質保款是否存在變相擔保，值得商榷。
“目前，關于質保服務?？罨蝻L險備付金的規(guī)范使用上存在空白，僅僅是通過相應的協(xié)議約定，希望監(jiān)管部門就網絡借貸的相關問題盡快出臺相應細則，對相關行為進行規(guī)范?！崩顏啽硎尽＃ǚㄖ沃苣?/p>